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          我國區塊鏈金融法律監管制度的現狀及創新
          發布時間:2019-08-05

          摘 要

            隨著比特幣的出現,作為其底層技術的區塊鏈技術日益受到關注。區塊鏈技術自身的去中心化、強信任機制的技術革新與金融本質相契合,為互聯網金融發展注入了新鮮血液,促進了金融產品創新,并加強了金融行業混業經營的趨勢。與此同時,我國現行區塊鏈金融法律監管制度嚴重滯后于區塊鏈金融創新。在區塊鏈技術發展中,監管者亟需改革現有區塊鏈金融法律監管制度,才能契合新技術帶來的新監管需求。

            區塊鏈金融具有著引用新的信用機制、打破行業界限以及降低價值轉移成本的價值。目前主流區塊鏈系統中"Token 范式"是區塊鏈技術與金融融合的契機。區塊鏈金融的實踐樣態按照行業可以分為區塊鏈+證券、區塊鏈+保險、區塊鏈+供應鏈金融與區塊鏈+P2P 等。我國從 2013 年開始針對區塊鏈金融進行監管。但仍采用以行政命令為主的監管方式,應用命令管控型監管模式,這抑制了區塊鏈金融的發展和創新。我國區塊鏈金融法律監管存在的問題包含區塊鏈金融法律監管的理念滯后、中心化監管體系不適應區塊鏈金融的發展、區塊鏈金融法律法規依據不完善以及區塊鏈金融消費者權益保護不足四個方面。首先,監管機構采用從嚴監管的原則和理念,對區塊鏈金融模式的理解、尊重和包容不足。其次,因為 Token 范式突破原有法律關系客體范圍,新型法律關系難以界定,傳統的權利與義務關系不再適用,區塊鏈金融監管法律依據不足。再次,政府中心化的管制型監管體系對區塊鏈金融的監管收效甚微。中心化的監管體系不注重企業的持續經營,也忽略了區塊鏈金融去中介的特性,仍然以資本不足為監管切入點。最后,由于區塊鏈技術自身特征侵害了消費者權益,但是缺乏適應區塊鏈金融特征的特定消費者權益保護機制。

            國外針對區塊鏈金融的法律監管措施多種多樣,但是主要可以區分嚴格監管、折中監管與放松監管三個監管模式。本文認為應當依循技術治理思路,完善我國監管區塊鏈金融法律監管。本文主張區塊鏈技術應該與法律監管保持良性互動與融合,在監管理念上一方面平衡金融創新與法律監管,另一方面協同技術監管效用與法律監管效用。針對區塊鏈金融法律監管的具體建議,一是完善法律監管相關法律法規,做好與區塊鏈金融監管的立法和釋法工作;二是構建技術驅動型監管體系,合理配置中央和地方監管主體的權力、推進監管科技進步并且確定合適的技術標準;三是結合我國實際,引進監管沙盒對我國消費者權益進行保護。

            關鍵詞: 區塊鏈,互聯網,金融,法律監管

          金融

          Abstract

            With the emergence of the currency, as its underlying technology of block chain technology is becoming more and more attention. The technological innovation of block chain technology's own decentralization and strong trust mechanism is consistent with the financial essence, which has injected new blood into the development of Internet finance, promoted the innovation of financial products, and strengthened the trend of mixed operation in the financial industry.At the same time, the current chain financial law regulation system seriously lagging behind the block chain of financial innovation. In block chain technology development, financial regulators need to reform the existing block chain legal supervision system, can fit new technology bring new regulatory requirements.

            Blockchain finance has the value of introducing new credit mechanism, breaking industry boundaries and reducing the cost of value transfer. At present, the "Token paradigm" in the mainstream blockchain system is an opportunity for the integration of blockchain technology and finance. According to the industry, the practical state of blockchain finance can be divided into blockchain + securities, blockchain + insurance, blockchain + supply chain finance and blockchain +P2P. Faced with such rapid development, China began to regulate blockchain finance in 2013. China still adopts the regulatory mode dominated by administrative orders and applies the command-based regulatory mode, which inhibits the development and innovation of blockchain finance. The problems existing in the legal supervision of blockchain finance in China include four aspects: the lagging concept of the legal supervision of blockchain finance, the inadaptation of the centralized supervision system to the development of blockchain finance, the imperfect legal and regulatory basis of blockchain finance, and the insufficient protection of the rights and interests of blockchain financial consumers. First of all, regulators adopt the principle and concept of strict supervision, and lack of understanding, respect and tolerance of the blockchain financial model. Secondly, because the Token paradigm breaks through the scope of objects of the original legal relationship, the new legal relationship is difficult to define, the traditional relationship of rights and obligations is no longer applicable, and the legal basis for blockchain financial supervision is insufficient. Thirdly, the government-centered regulatory supervision system has little effect on the supervision of blockchain finance. The centralized regulatory system does not pay attention to the continuous operation of enterprises, but also ignores the characteristics of block chain financial disintermediation, and still takes capital shortage as the starting point for supervision. Finally, due to the infringement of the rights and interests of consumers by the characteristics of blockchain technology, there is a lack of specific consumer rights protection mechanism adapted to the financial characteristics of blockchain.

            Foreign legal supervision measures for blockchain finance are various, but they can be divided into three regulatory modes: strict supervision, compromise supervision and deregulation. This paper argues that we should follow the idea of technical governance to improve the legal supervision of blockchain financial supervision in China. This paper advocates that blockchain technology should maintain a positive interaction and integration with legal supervision. On the one hand, financial innovation and legal supervision should be balanced, and on the other hand, technical supervision and legal supervision should be coordinated. On the specific measures of blockchain financial supervision, the first is to improve the relevantregulatory laws and regulations, and do a good job in legislation and interpretation of blockchain financial supervision; Second, we should build a technology-driven regulatory system, allocate the powers of central and local regulatory bodies, promote scientific and technological progress and determine appropriate technical standards. Third, we introduce regulatory sandbox to protect the rights and interests of Chinese consumers.

            Key words Blockchain Internet Finance Legal supervision

          目 錄

            第一章 緒論

            1.1 選題背景及研究目的

            1.1.1 選題背景

            作為構建比特幣基礎的區塊鏈技術受到了互聯網界人士矚目。區塊鏈技術預兆著價值互聯網①的到來,被認為是構建價值互聯網的基礎協議之一。②它將互聯網的信息傳遞功能革新為價值傳遞,革新了世界金融體系。國際上于 2015 年 9 月,由 42 家金融機構共同發起成立的 R3CEV 聯盟③宣布成立,主要目的是為了制定適應區塊鏈技術試驗和發展的標準。而國內國有六大銀行已經開始推行區塊鏈技術的應用測試,涉及到包含貿易融資、數字貨幣交易以及公益扶貧等人們生活的方方面面。

            伴隨著區塊鏈技術與金融領域融合的加深,區塊鏈技術也受到監管機構關注。為了順應金融和科技融合的趨勢,并鑒于區塊鏈技術提升金融普惠性和潛在侵害消費者權益的可能,2016 年發布的《G20 數字普惠金融高級原則》中提出,要"探索分布式賬本技術在提高批發和零售金融基礎設施透明度、有效性、安全性和可得性方面的潛力".在 2017年之前,我國的區塊鏈金融業務主要集中在"挖礦"和炒作比特幣等數字貨幣。伴隨著我國的區塊鏈技術應用發展,出現了區塊鏈技術 2.0 與區塊鏈 3.0.當前,區塊鏈技術已經被應用到智能合約、供應鏈金融、保險等領域中。

            與區塊鏈金融的發展迅猛形成反差的是,我國監管機構針對以比特幣等數字貨幣為主的區塊鏈金融的監管落后于科技發展。從 2013 年開始我國發布了一系列的文件,規制我國區塊鏈金融行業。2013 年中國人民銀行等五部委發布《關于防范比特幣風險的通知》,禁止金融機構經營與比特幣相關的業務,但是沒有禁止風險自負的數字貨幣交易;2017 年中國人民銀行等七部委發布《關于防范代幣發行融資風險的公告》,明確停止與數字貨幣相關代幣融資活動。同時,一些地方金融管理部門也作出回應,比如 2017 年 9 月 15 日,北京市發布了《北京地區虛擬貨幣交易場所清理整治工作要求》,規定所有虛擬貨幣交易停止的最終時間。隨后比特幣中國、火幣網、OKCoin 幣行等交易平臺在2017 年 9 月底全面停止國內集中交易。2018 年則是我國區塊鏈金融監管的"拐點".

            2018 年工信部信息化和軟件服務司發布公告將籌建全國區塊鏈和分布式技術標準化委員會。2018 年 12 月中國人民銀行表示支持創建區塊鏈貿易融資平臺①,近期,最高人民法院認可了區塊鏈存儲和驗證的功能與價值。

            上述做法,一方面顯示出監管部門嚴格控制區塊鏈金融發展風險的態度,另一方面則顯示我國政府肯定區塊鏈金融價值的立場。但是僅僅依靠幾個部門文件對區塊鏈金融進行法律監管,并沒有很好的平衡金融創新和風險防范的關系。我國尚未具備完善的區塊鏈金融法律法規,也沒有建立能夠適應區塊鏈金融發展特點實現有效監管的法律監管體系。因此,結合區塊鏈金融自身的特點法律監管需求,通過分析我國區塊鏈金融中涉及的法律關系,借鑒國外相關經驗,尋求解決思路迫在眉睫。

            1.1.2 研究目的

            以數字貨幣為主的區塊鏈金融應用的野蠻生長沖擊了既有互聯網金融法律規制體系。區塊鏈金融兼備金融行業和互聯網行業的特性,融合了兩者高風險屬性。區塊鏈金融風險擴散速度更快捷、交叉傳染更嚴重、危害影響更廣泛、風險監管更困難。監管部門只有認清區塊鏈金融法律風險,才能有效規制區塊鏈金融發展。一方面,本研究將有助于監管部門全面準確地識別區塊鏈金融風險、改進區塊鏈金融風險防范與行業監管,從而為科技金融的創新保駕護航。另一方面,結合國內外區塊鏈金融監管法律問題的研究現狀,通過比較分析,借鑒域外成功過的監管經驗,產生科學的認知,探索完善監管區塊鏈金融體系的思路。

            1.2 國內外研究現

            1.2.1 國外研究現狀

            1.數字貨幣(Digital Cryptocurrency)。比特幣的廣泛應用前景表明區塊鏈技術改革金融體系的巨大的潛力。Harvey 分析了比特幣運行機理并且界定比特幣為一種加密數字資產(Crypto Finance)。RoblehAli,BarrdearJ 等研究發現在現實之中很少存在著將比特幣作為法定貨幣使用的場景,但是在可預見的未來比特幣將會給現有的貨幣體系帶來諸多影響。數字貨幣與傳統的貨幣的區別主要在于發行媒介和發行的激勵機制方面的差別,由此全球各國強化了加密貨幣的監管與規制。

            2.金融交易及清算(Financial Trading&Clearing)。Ioannis Anagnostopoulos 針對區塊鏈技術在金融領域運行的機制進行了梳理,著重指出了點對點機制對區塊鏈交易監管的沖擊。① Brummer 也從技術角度探討了區塊鏈是如何影響金融市場并且給金融市場的監管設置了諸多難題。區塊鏈技術雖然增強了市場交易的自動化,但是去中介化的技術卻讓監管機構難以對場外金融交易做出有效監管。

            3.智能合約(Smart Contract)Zaheer Allam 探討了智能合同的概念及其與商業行為的融合,并進一步概述了其適用性的優勢和局限。②Romulo Luciano 利用層次分析法(AHP)探討了智能合同應用中四個關鍵的系統風險群體。③3.公司治理(Corporate Governance)。因為區塊鏈技術自身特點天然契合公司股權交易和所有權登記,D.Y ermack 討論了區塊鏈對公司治理中多個參與方(如公司管理層、投資者、審計等)產生的正面和負面的影響。區塊鏈技術融入到上市上市公司股權登記后,股東持股情況將完全透明且可追溯,避免內部交易(Insider-Trading)以及日期倒簽(Back-Dating)等負面行為,從而對公司治理產生積極作用。

            1.2.2 國內研究現狀

            國內對區塊鏈技術的研究處于初級階段,大多數集中于區塊鏈金融行業實踐方面,區塊鏈金融法律監管方面理論研究就匱乏,尤其是法學研究成果不多。本文對既有的學術文獻進行梳理如下:

            1.2.2.1 區塊鏈金融監管文獻綜述

            1. 數字貨幣監管。許井榮提出加強數字貨幣的法律監管,引進客戶身份識別機制側重構建合理的行業自律。并且提議構建數字貨幣的系統,從源頭上防范利用數字貨幣洗錢的風險;①林曉軒提出區塊鏈技術自身特征與數字貨幣、票據、證券等金融個工具相互融合,并且承認區塊鏈技術應用于建構中央銀行數字貨幣的價值;②邵宇認為伴隨著區塊鏈金融行業發展,區塊鏈金融將會呈現出高透明度、高安全性以及低信息不對稱的風險的特性,需要借鑒域外的區塊鏈金融監管的成功經驗強化區塊鏈金融發展③。

            2. 票據市場監管。上海金融學會票據專業委員會課題組認可區塊鏈技術特點與票據能夠相互融合,討論了區塊鏈票據的應用場景和自身存在著諸多問題④;趙田雨提出引入包容性沙盒監管機制,實現區塊鏈金融分業監管。⑤為了應對區塊鏈對票據市場的影響,應當利用多種的技術監管區塊鏈票據,利用法律和智慧監管的手段實現智能化監管;何雋銘認為針對數字貨幣衍生出的 ICO,應當明確 ICO 的概念以及本質,從而在現有的監管框架之中找到 ICO 的法律地位,并且引入沙盒機制監管 ICO.⑥

            3.行業監管。黃銳從考察域外監管政策方面總結了監管經驗,認為應該及時界定和管理監管對象、建立沙盒機制;⑦楊東在論述了區塊鏈與新金融的三個應用方面的基礎之上,提出了需要在《民事訴訟法》之中完善"電子證據"的觀點;⑧陳志峰、錢如錦提出了通過"授權型立法"模式,認為構建"中國式沙箱監管"為核心的區塊鏈金融監管機制將會是我國相關機制發展的路徑依賴;⑨吳燕妮提出了為了應對金融科技和監管方面的壓力,提出了監管區塊鏈金融的新路徑,明確科技金融與監管科技的法律地位和法律屬性,利用監管科技嚴格監管稅收與洗錢等違法犯罪活動,運用監管科技以彈性處理手段合理控制區塊鏈金融產生的系統性風險和市場失靈;⑩朱娟從智慧監管視角探討了法律監管應當從監管理念、監管主體、規制方法等多方面構建法律監管體系。①

            1.2.2.2 互聯網金融監管文獻綜述

            馮果認為在技術與資本融合趨勢下,改革以簡單控制為主的監管理念和監管方式,采取積極引導、強化監管的指導思想,在發揮技術革新優勢和實現有效監管尋求平衡;②許可認為監管科技與金融科技應用上的一致性,并沒有消除兩者在本質上的沖突,監管科技同樣面對著失靈的窘境。許可提出法律監管的理念應當由監管向治理轉變,從 "自上而下的強制性"向 "自下而上的協商性"轉變,權威來源從 "法律"向 "契約與軟法"轉變的互聯網金融監管的新思路;③蘇建、陳凡提出應當以法律為指導促進技術政策法律化。遵循法律規范的一般特征,推進技術政策向法律規范轉化,以此適應法律調整的事項;④毛志剛通過歸納英國監管互聯網技術的經驗,提出了合理配置中央與地方的監管權力,并且認可地方政府與行業協會的核心作用;⑤許多奇認為實現"一行兩會"分業監管體制和監管模式。認為改革之后的監管體系具有著"淡中心化"的特征。

            ⑥劉輝認為政府在規制互聯網金融之中,需要選擇合適的時機、適當的主體以及確定的控制力度。更新立法理念,改革立法體制與方法。⑦綜上所述,國內對區塊鏈金融的法律監管的研究,從形式上而言,包括著作以及學術論文及專題報告;從研究內容上來看,主要著重區塊鏈金融的技術應用分析、區塊鏈金融對監管的挑戰、區塊鏈金融消費者的權益保護以及數字貨幣的監管等;從提出的監管的建議角度而言,行業監委會或者課題組針對區塊鏈金融相應的問題提出了多種多樣的解決措施,著重于如何保護消費者權益。總之,國內學者對于區塊鏈金融的價值認識普遍較為一致,但是對于如何進行區塊鏈金融法律監管眾說紛紜。在如何分配中央監管權力和地方監管權力、采用何種監管模式與機制、如何平衡技術和法律之間的關系以及互聯網金融的一般性規則應當如何被應用到區塊鏈金融監管之中存在著諸多的爭議。

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            1.3 研究方法及創新點
            1.3.1 研究思路
            1.3.2 研究方法
            1.3.3 論文創新點

            第二章 區塊鏈金融一般問題
            2.1 區塊鏈概念界定
            2.1.1 區塊鏈技術特征
            2.1.2 區塊鏈技術發展歷程

            2.2 區塊鏈金融概念界定
            2.3 區塊鏈金融價值論成及實踐樣態
            2.3.1 區塊鏈金融價值論成
            2.3.2 區塊鏈金融實踐樣態

            第三章 我國區塊鏈金融法律監管現狀及問題
            3.1 我國區塊鏈金融法律監管現狀
            3.2 我國區塊鏈金融法律監管存在的問題
            3.2.1 區塊鏈金融法律監管理念滯后
            3.2.2 區塊鏈金融監管法律監管依據不完善
            3.2.3 中心化監管體系與去中介化特性錯配
            3.2.4 區塊鏈金融消費者權益缺乏特定保護機制

            第四章 國外區塊鏈金融法律監管考察與啟示
            4.1 國外區塊鏈金融法律監管考察
            4.1.1 美國區塊鏈金融法律監管
            4.1.2 歐盟區塊鏈金融法律監管
            4.1.3 日本區塊鏈金融法律監管
            4.1.4 英國區塊鏈金融法律監管
            4.2 國外區塊鏈金融法律監管啟示

            第五章 完善我國區塊鏈金融法律監管建議
            5.1 區塊鏈金融法律監管理念
            5.1.1 平衡金融創新和法律監管
            5.1.2 協同技術監管與法律監管

            5.2 完善監管相關法律法規
            5.3 構建技術驅動型監管體系
            5.3.1 合理配置區塊鏈金融監管權力
            5.3.2 確定合適的技術標準
            5.4 引進保護消費者權益的監管沙盒機制

          結 語

            區塊鏈是一種新興技術,有著無限前景。區塊鏈金融是區塊鏈技術發展之中的重要領域。區塊鏈金融發展道路不免曲折不。本文提出的區塊鏈金融法律監管的建議對如何保護消費者權益、構建何種監管模式和體系,監管區塊鏈金融采用何種監管態度、提升科技金融創新效率以及建構法律與科技互動的區塊鏈金融法律監管有著重要的意義。監管者應到以包容開放的態度,給予區塊鏈金融技術適當的試錯、創新空間;采用技術驅動型監管模式以及保護消費者的監管機制,防止金融風險以及重大損失的發生。在可控的環境內提升監管者對區塊鏈金融的了解認知,也可預防風險和損失在日后的爆發。

            區塊鏈技術正處于快速發展的過程之中。監管者采用何種的態度進行監管必然影響著區塊鏈金融的發展。但是,區塊鏈金融給社會以及監管者留下了仍然需要進一步思考的問題。本文雖然針對區塊鏈金融的法律監管方式做出了一定的探討,但還有很多問題并沒有解決:中心化的監管如何在去中心化的區塊鏈金融之中有效履行職能呢?區塊鏈技術可以跨越國家,各國家的監管者如何在虛擬網絡空間之中執法?金融創新與金融風險并存,但是作為監管者應該直面風險。合理地處置風險,發揮監管者主導作用。

            參考文獻
            致 謝

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